【合營安排】

一、合營安排的認(rèn)定

合營安排，是指一項(xiàng)由兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方共同控制的安排。合營安排具有下列特征：

(1)各參與方均受到該安排的約束;

(2)兩個(gè)或兩個(gè)以上的參與方對該安排實(shí)施共同控制。

(一)合同安排

合同安排通過相關(guān)約定對各參與方予以約束。

合同安排形式上多樣，相關(guān)約定通常包括合營安排各參與方達(dá)成的合同安排，如合同、會議紀(jì)要、契約等，也包括對該安排構(gòu)成約束的法律形式本身。

(二)相關(guān)活動(dòng)

指對某項(xiàng)安排的回報(bào)產(chǎn)生重大影響的活動(dòng)。包括商品或勞務(wù)的銷售和購買、金融資產(chǎn)的管理、資產(chǎn)的購買和處理、研究與開發(fā)活動(dòng)以及融資活動(dòng)等。

(三)共同控制

共同控制，是指按照相關(guān)約定對某項(xiàng)安排所共有的控制，并且該安排的相關(guān)活動(dòng)必須經(jīng)過分享控制權(quán)的參與方一致同意后才能決策。

集體控制與共同控制概念辨析

集體控制：所謂集體控制(不是共同控制)是指，如果所有參與方或一組參與方必須一致行動(dòng)才能決定某項(xiàng)安排的相關(guān)活動(dòng)。

共同控制：相關(guān)活動(dòng)的決策要求控制該安排的參與方一致同意時(shí)才存在共同控制。

提示：集體控制是判定存在共同控制的前提條件，但集體控制不等于共同控制。

二、合營安排的分類

合營安排按存在主體形式分為

(1)不存在單獨(dú)主體;

(2)構(gòu)造單獨(dú)主體：

單獨(dú)主體是指具有單獨(dú)可辨認(rèn)的財(cái)務(wù)架構(gòu)的主體，包括單獨(dú)的法人主體和不具備法人主體資格但法律認(rèn)可的主體。常見形式包括有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)等，某些情況下，信托、基金也可以被視為單獨(dú)主體。

按合營方在合營安排中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)分為：

(1)共同經(jīng)營：指合營方享有該安排相關(guān)資產(chǎn)且承擔(dān)該安排相關(guān)負(fù)債的合營安排。

(2)合營企業(yè)，是指合營方僅對該安排的凈資產(chǎn)享有權(quán)利的合營安排。

提示：某項(xiàng)合營安排是共同經(jīng)營還是合營企業(yè)，不能按是否構(gòu)造單獨(dú)主體來進(jìn)行區(qū)分，而取決于合營方在合營安排中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的情況。

【例題】

情形1：假定A、B、C公司分別享有H公司60%，25%，15%的表決權(quán)，A、B、C之間的合同安排規(guī)定，對該安排相關(guān)活動(dòng)的決定至少需要51%的表決權(quán)。

分析：此項(xiàng)安排A公司可以單獨(dú)控制H公司不屬于集體控制，也不屬于共同控制，即該安排不屬于合營安排。

【例題】

情形2：假定A、B、C分別享有H公司60%，25%，15%的股權(quán)的表決權(quán)，A、B、C之間的合同安排規(guī)定，對該安排相關(guān)活動(dòng)的決定至少需要70%的表決權(quán)。

分析：此項(xiàng)安排A與B聯(lián)合可以控制H公司，A與C聯(lián)合可以控制H公司。屬于集體控制，但不屬于共同控制。即該安排不屬于合營安排。

【例題】

情形3：假定A、B、C分別享有H公司60%，25%，15%的股權(quán)的表決權(quán)，A、B、C之間的合同安排規(guī)定，對該安排相關(guān)活動(dòng)的決定至少需要80%的表決權(quán)。

分析：此項(xiàng)安排中僅有A與B一致同意后方可以控制H公司，屬于集體控制，同時(shí)也是共同控制。即該安排為合營安排。

提示：此情形中，A、B、C均為該合營安排的“參與方”，其中A、B為“參與方”中的“合營方”，C為“參與方”中的“非合營方”