2014年10月24日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布修訂后的《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（下稱《重組辦法》）和《關(guān)于修改〈上市公司收購管理辦法〉的決定》（下稱《收購辦法》），從七大方面簡化審批、加強(qiáng)監(jiān)管，更多發(fā)揮市場作用。其中，引起市場關(guān)注度較高的就是取消對(duì)不構(gòu)成借殼上市的上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)行為的審批。

取消現(xiàn)金收購的審批，可以減少企業(yè)在行政審批中的成本，此外，提升并購重組效率；但在另外一方面，也滋生了新的問題，例如，現(xiàn)金收購之后，往往出現(xiàn)交易對(duì)方“拿錢走人”的囧境，一旦交易對(duì)方拿錢走人，業(yè)績承諾也就隨之成為一紙空談。

伴隨著矛盾，市場上也進(jìn)行了各式各樣的手段來限制現(xiàn)金收購后交易對(duì)方拿錢走人的問題，市場上案例主要分為幾類：

一、 交易對(duì)方獲取對(duì)價(jià)后+二級(jí)市場增持+股票鎖定

交易對(duì)方在獲取現(xiàn)金對(duì)價(jià)之后，在二級(jí)市場增持上市公司存量股票，然后進(jìn)行鎖定，一方面可以鎖定原標(biāo)的公司的交易對(duì)方（團(tuán)隊(duì)），可以保證業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)的可能性，也可以在業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)不了時(shí)候，股份回購?fù)瓿蓸I(yè)績補(bǔ)償，另一方面也可以提振投資者信息，提升股價(jià)，目前市場上按照此操作的主要有幾家：

1．立思辰收購叁陸零教育：分期付款+二級(jí)增持+鎖定

立思辰擬以自有資金3.44億元收購上海盛洛、上海新馬合計(jì)持有的叁陸零教育100%股權(quán)。上海盛洛、上海新馬在收到第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款后3個(gè)月內(nèi)，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款扣除相應(yīng)的所得稅后余額的60%用于購買立思辰股票，并承諾36個(gè)月內(nèi)不得通過任何方式減持或委托第三方管理該等股票；在收到第二至四期股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款后3個(gè)月內(nèi)，將實(shí)際獲得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款扣除相應(yīng)的所得稅后余額的50%用于購買立思辰股票，并承諾24個(gè)月內(nèi)不得通過任何方式減持該等股票。

2．新洋豐現(xiàn)金收購江蘇綠港51%股權(quán)：共管賬戶+二級(jí)增持+鎖定+工作年限限制

2016年7月17日，新洋豐擬以39,940.14萬元現(xiàn)金收購李文虎等31名自然人持有的江蘇綠港51%股權(quán)，新洋豐與交易對(duì)方確認(rèn)，在協(xié)議簽訂5日內(nèi)，支付10%，董事會(huì)董事會(huì)審議通過后60日內(nèi)，向交易對(duì)方指定的并由新洋豐監(jiān)管的賬戶，支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的70%，用于收到該筆款項(xiàng)后6個(gè)月內(nèi)購買新洋豐股份，購買金額達(dá)到標(biāo)的股權(quán)交易價(jià)款50%后的資金可以分別按比例轉(zhuǎn)出至交易對(duì)方各自然人賬戶；過戶后10個(gè)工作日，向各自然人支付剩余20%。

李文虎等31名自然人全體承諾：將于收到第二筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓款后6個(gè)月內(nèi)，在合法合規(guī)的前提下，將于二級(jí)市場買新洋豐股票，累計(jì)購買金額需達(dá)到本次51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的50%。

此外，李文虎確保江蘇綠港任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員保持穩(wěn)定，李文虎承諾于新洋豐首次收購?fù)瓿珊蟪掷m(xù)在江蘇綠港工作8年，其中前5年需負(fù)責(zé)江蘇綠港的經(jīng)營管理（除非新洋豐有別的考慮進(jìn)行更換），后續(xù)3年可以由培養(yǎng)的管理層接替，也可以繼續(xù)行使經(jīng)營管理職能。

3．利亞德收購中天照明：定向認(rèn)購實(shí)際控制人股份+實(shí)際控制人向上市公司無息貸款

利亞德擬以現(xiàn)金3.5億元收購晶禹商務(wù)、潤影商務(wù)合計(jì)持有的中天照明100%股權(quán)。

公司購買轉(zhuǎn)讓方持有的標(biāo)的公司100%股權(quán)的同時(shí)，轉(zhuǎn)讓方將以其在本次收購中取得的交易總對(duì)價(jià)的70%（對(duì)應(yīng)24 500萬元交易對(duì)價(jià)）全部用于購買公司控股股東實(shí)際控制人李軍持有的公司股份。同時(shí)，公司實(shí)際控制人李軍已于2016年6月29日出具《承諾函》，將其通過前述協(xié)議大宗交易向轉(zhuǎn)讓方出售公司股份后所得價(jià)款中不超過2.45億元扣除相關(guān)費(fèi)用后向公司提供無息借款。

創(chuàng)新之處：定向購買，買完給上市公司貸款，算是一個(gè)對(duì)上市公司的一個(gè)保護(hù)！不是說實(shí)際控制人拿錢減持！

4．威創(chuàng)股份非公開超募資金收購紅纓教育：二級(jí)市場增持+鎖定

2015年2月，威創(chuàng)股份以部分超募資金2.3億元和自有資金2.9億元，合計(jì)5.2億元收購紅纓教育100%股權(quán)。

紅纓教育控股股東王紅兵承諾，在收到全額股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款后六個(gè)月內(nèi)，通過二級(jí)市場購買威創(chuàng)股份股票共計(jì)1200萬股。為了保證業(yè)績的可實(shí)現(xiàn)性，王紅兵通過二級(jí)市場購買1 200萬股股票完成后的36個(gè)月內(nèi)分期解鎖。

后由于二級(jí)市場股價(jià)波動(dòng)較大，為提高承諾事項(xiàng)的可實(shí)現(xiàn)性，經(jīng)協(xié)商，王紅兵擬修改承諾事項(xiàng)，在2015年12月31日前，通過二級(jí)市場購買威創(chuàng)股份股票的總金額不少于1億元。

特殊之處：先承諾增持?jǐn)?shù)量，后來由于二級(jí)市場價(jià)格波動(dòng)較大，改為承諾增持金額！

5．立思辰現(xiàn)金收購百年英才（北京）教育：二級(jí)增持+承諾+鎖定

2016年10月，立思辰現(xiàn)金收購百年英才（北京）教育。雙方約定交易對(duì)方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款扣除相應(yīng)的所得稅后的余額的60%用于購買立思辰股票，并承諾36個(gè)月內(nèi)不得通過任何方式減持或委托第三方管理該等股票。

6．三聯(lián)商社現(xiàn)金收購德景電子：共管賬戶+二級(jí)增持+鎖定+限制質(zhì)押

2016年9月，在發(fā)行股份購買資產(chǎn)被否后，三聯(lián)商社通過支付現(xiàn)金的方式購買沙翔、于正剛、嘉興久祿鑫持有的德景電子100%股權(quán)。

股權(quán)支付上，上市公司采取較為靈活的方式，一部分直接支付給交易對(duì)方的個(gè)人賬戶，另外一部分（30 000萬元）支付至以交易對(duì)方名義開立的、上市公司和交易對(duì)方共同監(jiān)管的銀行賬戶，并由第一期股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款中的20 000萬元支付至共管賬戶后的18個(gè)月以內(nèi)（以下簡稱“購入期”），交易對(duì)方應(yīng)當(dāng)將共管賬戶中的30 000萬元資金（包括第二期股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款）全部用于在二級(jí)市場購入上市公司股票。

交易對(duì)方在二級(jí)市場購入的上市公司股票，在具有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)師事

務(wù)所按照《購買資產(chǎn)協(xié)議》的約定就交易對(duì)方在第一個(gè)承諾年度的利潤事項(xiàng)情況出具專項(xiàng)審核意見前，不得質(zhì)押給任何第三方。

此外，雙方還約定分期付款的第三筆款項(xiàng)，自交割日起36個(gè)月內(nèi)，但最晚不遲于《購買資產(chǎn)協(xié)議》的約定的利潤承諾期限屆滿且交易對(duì)方的業(yè)績補(bǔ)償義務(wù)全部履行完畢后十個(gè)工作日，上市公司向交易對(duì)方支付人民幣30 000萬元。

特殊之處：三聯(lián)商社采取雙途徑限制交易對(duì)方，一方面，已經(jīng)支付的現(xiàn)金，二級(jí)市場增持上市公司股票，并限制質(zhì)押，另一方面，留一部分現(xiàn)金，在對(duì)方承諾期限屆滿后支付。

二、 按照業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)情況分期付款

按照業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)進(jìn)度分期付款，較為常見，案例也較多，不再贅述，最近2年的例如：迪森股份現(xiàn)金收購成都世紀(jì)新能源有限公司51%股權(quán)；迦南科技收購溫州小蔣機(jī)械科技有限公司51%股權(quán)；長城影視收購東方龍輝等股權(quán)等等，他們整體上思路，就是不給全款，按照你實(shí)現(xiàn)情況支付剩余股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

三、 業(yè)績補(bǔ)償保證金條款

此外，還有一部分采取業(yè)績補(bǔ)償保證金條款，預(yù)留一部分錢，等業(yè)績承諾實(shí)現(xiàn)后再給你。

例如2016年，百利電氣支付現(xiàn)金方式向王龍寶、王麗英購買其合計(jì)持有的蘇州貫龍95%的股權(quán)。交易對(duì)方承諾2016年度、2017年度預(yù)測凈利潤數(shù)額分別不低于3 787.98萬元、4 596.21萬元。

百利電氣交割日起屆滿兩年，且受讓方聘請(qǐng)具有證券從業(yè)資質(zhì)的審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)目標(biāo)公司完成2017年度審計(jì)后10個(gè)工作日內(nèi)，受讓方將所扣留風(fēng)險(xiǎn)保證金300萬元及業(yè)績補(bǔ)償保證金2 000萬元按《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》約定予以扣款后的余額（如有）不計(jì)息給付轉(zhuǎn)讓方。

四、 總結(jié)

上述各種操作思路，在一定程度上都是對(duì)于現(xiàn)金收購中出現(xiàn)的交易對(duì)方拿錢走人的情況的一種對(duì)策，但各有利弊，業(yè)績補(bǔ)償保證金雖然扣留一部分錢作為保證，但相比其業(yè)績承諾金額，保證金遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足。分期付款情形下，可以減緩上市公司的資金壓力，但一般上市公司首期付款占比較大，后續(xù)付款比例較小，其實(shí)效果不算很好。二級(jí)市場增持，是目前較好的一種，可以提振股價(jià)，并且一定程度上的鎖定和保證，但是在巨大利益的誘惑下，往往各顯神通。

通過研究案例，發(fā)現(xiàn)一種操作思路相對(duì)可行，交易對(duì)方在獲取現(xiàn)金后，在二級(jí)市場增持，增持后承諾，并在中登公司辦理鎖定，為了限制第三方質(zhì)押，可以由上市公司實(shí)際控制人以其個(gè)人信用為交易對(duì)方業(yè)績實(shí)現(xiàn)提供個(gè)人擔(dān)保，然后由交易對(duì)方將股票質(zhì)押給實(shí)際控制人以此來提供“反擔(dān)?！?。（但是在此過程中，質(zhì)權(quán)能否設(shè)立，仍然值得思考